ИП на упрощенке открыл ООО. Это дробление бизнеса?

Это раньше налоговики заведомо считали любую форму разделения бизнеса схемой. Сейчас ситуация изменилась.

Выбор и изменение бизнес-структуры — это исключительное право налогоплательщика. Поскольку вы ИП на упрощенке, можете выставлять покупателям на общей системе счета-фактуры с НДС, даже если сами освобождены от этого налога, потому что ваши доходы не превышают 60 млн рублей. Минфин неоднократно подтверждал: в этом случае ваши контрагенты вправе принять НДС к вычету  .

При этом ИП-упрощенец обязан уплатить весь полученный от клиентов НДС в бюджет единым платежом за квартал, а затем сдать электронную декларацию по налогу через спецоператора.

Также напомню: с 2025 года ИП и компании на УСН платят НДС, если доход за предыдущий год или с начала текущего превысил 60 млн рублей. При этом предельный доход для применения УСН увеличили до 450 млн рублей. Поэтому смысла в создании отдельной компании для работы с НДС сейчас нет.

Но, видимо, вы вдумчиво сопоставили все за и против и решили все же создать для этих целей отдельное ООО. Поэтому дальше я расскажу, в каких случаях разделение бизнеса считается законным, а когда может быть признано схемой дробления.

Скажу сразу: само по себе дробление бизнеса закону не противоречит, если у него реальная деловая цель и оно нужно для достижения определенного экономического эффекта. А вот когда бизнес дробится искусственно, только ради налоговой экономии, — это уже злоупотребление.

Яркий пример — нашумевшие истории с некоторыми топовыми блогерами: Блиновской, Митрошиной, Чекалиными. На них завели уголовные дела за неуплату налогов, незаконно сэкономленных именно благодаря дроблению.

На искусственное дробление, по мнению ФНС, могут указывать следующие обстоятельства:

1. Компания, применяющая ОСН, разделилась на несколько мелких фирм, из-за чего показатели деятельности материнской и/или созданных компаний позволили им применять упрощенную систему налогообложения.
2. В результате дробления бизнес в целом расширился, а вот налоговая нагрузка всех участников схемы не изменилась либо уменьшилась.
3. Фирмы или ИП, участвующие в схеме, были созданы непосредственно перед расширением производственных мощностей и/или увеличением численности работников.
4. Участники схемы занимаются одинаковой деятельностью, а также несут друг за друга расходы.
5. Участники схемы прямо или косвенно взаимозависимы. К примеру, их связывают родственные отношения, участие в органах управления компаниями, служебная подконтрольность.
6. Персонал перераспределен между участниками схемы формально, без изменения должностных обязанностей.
7. У вновь созданных подконтрольных фирм и ИП нет своих производственных ресурсов, оборотных средств, кадров.
8. Единственный поставщик или покупатель у одного участника схемы — другой ее участник. Либо поставщики и покупатели у всех участников схемы общие.
9. Бухучет, кадровое делопроизводство, подбор персонала, поиск поставщиков и покупателей и работу с ними, юридическое сопровождение, логистику для всех участников схемы ведут одни и те же лица.
10. Такие показатели деятельности, как численность персонала, занимаемая площадь и размер получаемого дохода, близки к предельным значениям для применения спецрежима.

Это не исчерпывающий перечень признаков дробления, говорит ФНС, и выработать универсальный стандарт их доказывания невозможно. В каждом случае признаки устанавливают индивидуально после анализа хозяйственной деятельности фирмы или ИП.

Если дробление признали искусственным, основное последствие — это пересчет налоговых обязательств, как правило, со спецрежима на общий. То есть инспекторы пересчитают налоги так, как если бы фиктивно раздробленный бизнес был единым.

В Кемерове компания на УСН оказывала гостиничные услуги в арендуемом здании. Когда ее доходы приблизились к предельному значению, один из сотрудников зарегистрировался как ИП. На него оформили договор аренды двух этажей гостиницы, которые ранее использовала сама организация. Позже аналогичный договор переоформили на взаимозависимое юрлицо.

Были и другие признаки формального разделения деятельности:

1. В здании гостиницы были общие ресепшен, лобби-бар, тренажерный зал, зона отдыха, служба контроля и серверная. Все это работало как единый комплекс, задействованный в одном производственном процессе.
2. Оборудование для оказания услуг — от вывески и стойки охраны до систем видеонаблюдения, вентиляции, стиральных машин и пожарной сигнализации — принадлежало основной компании. У взаимозависимых лиц его не было.
3. Все расходы по содержанию гостиницы, такие как коммунальные услуги, связь, интернет, вывоз мусора, оплачивала одна организация. Взаимозависимым лицам счета не направляли.
4. Отчеты отсылали с одного IP-адреса, управляли расчетными счетами — тоже, а поставщики продуктов были общими.
5. В счетах взаимозависимых лиц указывали телефоны основной компании и ФИО ее штатных администраторов. Те же горничные убирали номера на всех этажах гостиницы — независимо от арендатора.

Довод о том, что организации и ИП появились в разное время, суд не принял, так как разделение бизнеса началось, когда компания приблизилась к пороговому доходу для УСН.

Все суды, включая Верховный, поддержали вывод налоговиков, что фактически бизнес вела одна организация, формально разделенная на несколько лиц, чтобы сохранить право на УСН. В результате налоговой проверки компании доначислили более 35 млн рублей налогов, пеней и штрафов.

В Нижегородской области компания работала на УСН «Доходы минус расходы». Один из ее учредителей был также ее директором и предпринимателем на упрощенке. ИП и компания занимались одной и той же деятельностью — поставляли продукты питания в детские сады.

В ходе проверки налоговики выяснили, что:

1. У обеих сторон одни и те же поставщики, а договоры с ними заключали в один день и на одинаковых условиях.
2. Товар поставляли в одинаковые даты и на одних и тех же машинах.
3. Доставленные продукты хранили в одном помещении. Аренду ИП и компания оформляли по очереди.
4. Схемы работы не различались, при этом ИП без сотрудников получал доход выше, чем организация.

Все судебные инстанции согласились с налоговой: единственная цель компании — избежать перехода с УСН на общий режим. По итогам проверки организации доначислили более 13 млн рублей налогов, пеней и штрафов.

Дробить бизнес законно, если это преследует деловую цель. Вот примеры таких целей из судебных решений:

1. Расширение рынка сбыта за счет покупателей, заинтересованных в наличии в цене НДС.
2. Необходимость время от времени регулировать численность персонала. Так, компания, владевшая сетью санаториев, создала подконтрольное ООО и заключила с ним договор аутсорсинга на предоставление специалистов. Это позволило в межсезонье оперативно распределять сотрудников в санатории, которые нуждались в персонале, вместо того чтобы ежегодно набирать, а потом сокращать работников. Кроме того, перевод сотрудников в новую компанию помогал снизить расходы на оплату труда, поскольку не нужно было платить пособия, положенные при увольнении.

В споре между ИФНС и аптечной компанией, которая разделила на три фирмы свою деятельность по розничной продаже фармацевтических и сопутствующих товаров, деловых целей было несколько:

1. Увеличение объема продаж непрофильного товара, снижение собственных издержек, связанных с продажей такого товара.
2. Улучшение управляемости персоналом путем перевода малоквалифицированных работников в другую фирму.
3. Подготовка аптечного бизнеса к продаже по частям, в частности из-за ухудшения здоровья основного учредителя.

В вашем случае деловая цель разделения бизнеса очевидна. Это увеличение числа покупателей за счет юрлиц, заинтересованных в наличии НДС в цене. Да и налоговая выгода не прослеживается, ведь общережимное ООО будет платить дополнительные налоги — как минимум НДС и налог на прибыль.

Однако кроме наличия деловой цели налоговики и суды будут оценивать правомерность разделения бизнеса и по другим признакам, в частности:

1. Ведут ли взаимозависимые компании и/или ИП реальную деятельность.
2. Насколько они самостоятельны, в том числе располагают ли аффилированные лица собственными финансами.

Все это вам тоже надо учитывать.